【共有物の使用方法の意思決定の方法（当事者・協議の要否）】

あ　基本

使用方法の決定は『共有者』が行う
※民法２５２条

い　持分譲渡の対抗要件（概要）

共有者であることを他の共有者に主張するためには登記が必要である
※大判大正５年１２月２７日
詳しくはこちら｜共有持分の登記の効力（持分譲渡・持分割合の対抗関係・平等推定）

う　使用方法の意思決定の当事者

共有者間の合意は登記上の共有者だけで可能である
登記を得ていない共有者（共有持分の譲受人）は合意の無効を主張できない
※能見善久ほか編『論点体系　判例民法２物権　第３版』第一法規２０１９年ｐ３３７

え　共有物分割の当事者（参考）

共有物分割請求は登記上の共有者を当事者にする
『う』と同様の状況である
※最高裁昭和４６年６月１８日
詳しくはこちら｜共有物分割（訴訟）の当事者（共同訴訟形態）と持分割合の特定

あ　条文上の規定の有無

共有物の使用方法の意思決定において、協議・意思表明の機会が必要かどうか
→条文上には規定はない

い　協議を不要とする裁判例

（多数持分権者から占有共有者に対する明渡請求を前提として）
多数持分権者は当然には明渡請求権を有しないが、管理方法としてみずから使用・収益することに決意したことを理由として管理方法の決定を訴状送達の方法によって意思表示をしたものと解する
※神戸地裁昭和３７年７月２５日
※大阪高裁昭和３８年２月１日（前記裁判例の上告審）
※奈良次郎稿『最高裁判所判例解説民事篇　昭和４１年度』ｐ２４９参照
※大阪高裁昭和６１年１０月３０日（最判昭和６３年５月２０日の原審・協議は必要ないと読み取れる）
※齊木敏文稿『共有者の一部の者から共有物の占有使用を承認された第三者に対するその余の共有者からの明渡請求の可否』／『判例タイムズ７０６号臨時増刊』ｐ３７参照
※大阪高裁平成２０年１１月２８日（準共有株式の権利行使者の指定について）

う　判例民法の見解

「その過半数で決する」という意味は、全員で協議したうえで決定することが必要か、過半数の持分割合を持っている者だけで自由に決定し、他の共有者は自己の意思を表明し協議に参加する機会も与えられなくてよいのかは、明確ではない。
この点についての判例はない。
1つの団体を構成しているのではないので、団体としての意思決定のプロセスを確保する必要はなく、疑問は残るが、全員で協議する必要はなく後者のように考えてよいものと思われる。
※平野裕之稿／能見善久ほか編『論点体系　判例民法２　第３版』第一法規２０１９年ｐ３５０
※鈴木一洋ほか編『共有の法律相談』青林書院２０１９年ｐ３２（同趣旨）

あ　昭和６３年最判からの読み取り

・・・本判決（注・最判昭和６３年５月２０日）は、協議は必要であり、これがない以上、本件使用貸借契約にＸが拘束されるいわれはなく、直接の占有権限（Ｙの占有を全画的（注・原文のまま）に正当ならしめるもの）は認められないとしたものであろう。
※齊木敏文稿『共有者の一部の者から共有物の占有使用を承認された第三者に対するその余の共有者からの明渡請求の可否』／『判例タイムズ７０６号臨時増刊』ｐ３７

い　昭和４１年判例からの読み取り

ア　昭和４１年判例の要点 持分の過半数を有する共有者が共有物を占有する共有者に対して明渡請求をすることは認められない
※最高裁昭和４１年５月１９日
イ　使用方法の協議との関係（概要） 共有物の使用方法として
持分の過半数を有する共有者の賛成により、共有物の使用方法としての意思決定を行えば、明渡請求が認められる
詳しくはこちら｜共有物を使用する共有者に対する明渡・金銭の請求（基本）
ウ　読み取れる内容 昭和４１年判例は、次の事項を前提としていると読み取れる
・協議をしていないと意思決定の効果は生じない
・多数持分権者による意思表明（訴状送達）だけでは意思決定の効果は生じない
※富越和厚稿『ジュリスト９１８号』有斐閣１９８８年９月ｐ７８参照

う　多数決の性質とする見解

（民法２５２条の管理行為の意思決定について）
明文にはないが、多数決の前提として協議が当然必要であると解されている
※齊木敏文稿『共有者の一部の者から共有物の占有使用を承認された第三者に対するその余の共有者からの明渡請求の可否』／『判例タイムズ７０６号臨時増刊』ｐ３７
※東京家庭裁判所身分法研究会稿『相続家屋における居住の保護とその評価』／『ジュリスト３４６号』有斐閣１９６６年５月ｐ８２（同趣旨）

え　下級審裁判例

（共有者の１人による共有物の使用の法的性質の言及の中で）
控訴人を除いた他の共有者の同意のみをもつて、適法な協議を経たものということはできないし、・・・
※東京高判昭和５８年１月３１日

あ　部会資料３→協議必要説批判＋不要説の明文化志向

持分の価格に従ってその過半数で決することの意味について、学説の中には、過半数を有する共有者の意思に合致しているだけでは足りず、共有者全員での協議（話合い）を経ることを要するとする意見がある。
もっとも、この意見に従うと、過半数を有する共有者らの意思が合致していても、他の共有者の中に所在等が不明である者がいれば、結局、共有物の利用方法を定めることなどができなくなり、妥当ではないと思われるが、共有物を円滑に利用することができるようにする観点から、このことを条文等で明確にすることが考えられる。
※法制審議会民法・不動産登記法部会第２回会議（平成３１年４月２３日）『部会資料３』ｐ８

い　部会資料４０→条文化見送り

ア　協議必要という発想（前提） 第１３回会議においては、共有物の管理に関する事項を持分の価格に従ってその過半数で決する際には、所在等が知れている共有者にその対象を限るなどした上で、他の共有者の意思表明の機会を保障することに配慮すべきであるとの指摘があった。
イ　協議を決定の要件とした場合の不合理性 そこで改めて検討すると、仮に、管理に関する事項を決するに当たり、共有者間での協議又は他の共有者への通知を義務付ける規律を設けるとすると、この義務を履行しなかった場合の効果が問題となるが、共有者による共有物の管理に関する事項の決定を無効とする（共有物の管理に関する事項の定め等をするための要件とする）と、多数の共有持分を有する共有者の権利を過度に制約することになり妥当でないと考えられる。
ウ　訓示的規定の創設→意義薄弱 また、協議又は通知の規律を訓示的なものとする（共有物の管理に関する事項の定め等をするための要件としない）ことも考えられるが、結局、共有者による協議又は通知を強制することができないことになるため、規律を設ける意義が乏しいことになる。
エ　結論→規律創設なし そうすると、結局、少数持分を有する共有者の意思表明の機会を保障しつつ、多数持分を有する共有者の権利を調整する規律を適切に置くことは難しいと考えられる。
そこで、結論としては、本文において、共有物の管理に関する事項の定め等につき各共有者の持分の価格に従ってその過半数で決する際の手続については、規律を設けないとする提案を維持している。
オ　実務における協議の推奨 なお、実務上、紛争予防の観点から、管理に関する事項を決する際には、当事者間において協議を行うことが望ましいと考えられるが、本文の提案は、当事者によるこのような工夫を否定するものではない。
※法制審議会民法・不動産登記法部会第１７回会議（令和２年８月２５日）『部会資料４０』ｐ６

う　私道ガイドライン→協議不要説前提

なお、工事が管理に関する事項に当たり、各共有者の持分の過半数で決する場合であっても、少数者との協議の機会を設けることが望ましい。
※『複数の者が所有する私道の工事において必要な所有者の同意に関する研究報告書～所有者不明私道への対応ガイドライン～第２版』共有私道の保存・管理等に関する事例研究会２０２２年ｐ１８

え　荒井氏指摘→法務省の立場は協議不要説

42)法務省事務当局の見解(協議不要説?)
法務省事務当局が当初、協議不要説を前提とした提案をしていたことを踏まえると(部会資料3・8頁)、法務省事務当局は、協議不要説に立っているように思われます。
また、法務省が作成に関与した共有私道ガイドラインでは、「工事が管理に関する事項に当たり、各共有者の持分の価格に従った過半数で決する場合であっても、少数者との協議の機会を設けることが望ましい。」とされており(同13頁)、ここでも協議不要説に立っているように見受けられます。
※荒井達也著『Q&A　令和３年民法・不動産登記法改正の要点と実務への影響』日本加除出版２０２１年ｐ８２

あ　基本

一般的には、共有者全員が集まって協議をする
過半数の持分権者が賛成した場合
→『共有者全体としての意思決定』となる
いわゆる『決を採る』ことである

い　共有者への通知の内容の例

協議の前に各共有者に次の事項を通知する
ア　予定する行為の内容イ　共有者の意向を質問・聴取する内容

あ　前提事情

少数の持分権者が強く反対する
事実上の妨害がなされることが予想される
→状況によって最適な方法を選択する

い　通知なし

敢えて事前通知を避ける
多数の共有者のみで決定する
少数持分の共有者には決定結果だけを通知する
協議不要説からは問題ないが、協議必要説からは有効ではないことになる

う　書面決議

少数持分の共有者には意見を質問する通知を出す
集まって行う協議は実施しない