【形式的競売における差押の有無と処分制限効、差押前の持分移転の扱い】

あ　過去にあった見解

形式的競売の場合は差押の登記をすることは許されず、仮に差押の登記がなされても処分制限効はない
※浦野雄幸『条解　民事執行法』商事法務１９８５年ｐ８９３
※伊藤眞ほか編『条解　民事執行法』光文堂２０１９年ｐ１７０５参照
※深沢利一著『民事執行の実務（中）　補訂版』新日本法規出版２００７年ｐ１１０５、１１０６参照

い　現在の見解

ア　前提 形式的競売の場合においても差押がなされることになる
イ　差押の効力 差押に処分制限効が必要とされるのは、当事者を恒定する必要性、差押債権者の保護の必要性、買受人の保護の必要性によるものであると考えられる
形式的競売においても少なくとも買受人の保護の要請があることは変わらない
形式的競売の場合においても、差押には処分制限効があると解すべきである
※伊藤眞ほか編『条解　民事執行法』光文堂２０１９年ｐ１７０６
※深沢利一著『民事執行の実務（中）　補訂版』新日本法規出版２００７年ｐ１１０５、１１０６

あ　差押の宣言

不動産を対象とする形式的競売において
執行裁判所は、開始決定の際に申立人のために目的物を目的物を差し押さえる旨の宣言をする
※民事執行法１８８条、４５条１項

い　差押登記

ア　裁判所書記官→登記官 執行裁判所の裁判所書記官は、直ちに差押の登記を嘱託しなければならない
※民事執行法１８８条、４８条１項
イ　登記官→執行裁判所 嘱託を受けた登記官は、差押の登記をした場合は登記事項証明書を執行裁判所に送付する
※民事執行法１８８条、４８条２項

う　差押の効力（発生時点）

差押の効力の発生時は、開始決定が所有者に送達された時点か、差押の登記がなされた時点かのいずれか早い時点である
※民事執行法１８８条、４６条１項
※伊藤眞ほか編『条解　民事執行法』光文堂２０１９年ｐ１７０４
（参考）差押の効力については別の記事で説明している
詳しくはこちら｜不動産競売における差押の効力（民事執行法４６条）の全体像

あ　前提事情（目的物の処分）

共有物分割訴訟において競売を命ずる判決がされた後（正確には口頭弁論終結後、かつ、差押前の時点）に、その共有持分の全部又は一部が譲渡や相続などにより移転した

い　実体法上の分割契約上の債権の承継（参考）

分割契約上の債権は、持分の譲受人に承継される
※民法２５４条
※最高裁昭和３４年１１月２６日
詳しくはこちら｜民法２５４条が共有物分割契約上の債権に適用されるか否かの判例・学説

う　競売申立権の存続

ア　条解民事執行法 共有物分割のための競売(①)については、事後的に共有者の一部が変更になっても、現物分割や価格賠償方式によることが不相当であるという判断に影響が生じることは考えにくいから、共有持分権の譲渡の事実は「承継」(181③)に該当するものとして、承継補充文書(181③)を提出することによって、当該競売判決に基づいて競売をすることができるものと解される(執行実務不動産執行(下)424頁)。
※伊藤眞ほか編『条解　民事執行法』弘文堂２０１９年ｐ１７０７
イ　民事執行の実務 共有物分割訴訟において競売を命ずる判決がされた後(正確には口頭弁論終結後)に、その共有持分の全部又は一部が譲渡や相続等により移転することがある。
このような場合、共有持分の承継者は、共有者の地位の承継に伴い競売権(ないし競売を申し立てられる地位)も承継すると考えられる。
この場合、申立人は、法181条3項により、一般承継においてはその承継を証する文書を、特定承継にあってはその承継を証する裁判の謄本その他の公文書(持分移転登記のある不動産登記事項証明書等)を提出する必要がある。
※中村さとみほか編著『民事執行の実務　不動産執行編（下）第５版』金融財政事情研究会２０２２年ｐ４４０

え　競売手続

ア　承継を証する文書の提出 申立人は、一般承継または特定承継を証する文書（公文書）を提出する
一般承継の証明の例＝戸籍事項証明書（戸籍謄本）
特定承継の証明の例＝持分移転登記のある不動産登記事項証明書
※民事執行法１８１条３項
イ　登記手続との関係 （共有物分割訴訟や遺産分割審判の当事者が、登記記録上の共有名義人と一致していない場合）
この場合、判決・審判で認定された共有持分権者ないし共有持分割合を前提とする差押登記はできないというのが登記実務である。
したがって、開始決定による差押登記をするためには、登記記録上共有持分を有する者を当事者とする必要がある。
なお、相続登記を経ない状態で遺産の換価を命ずる遺産分割審判がされた場合、競売を申し立てるに当たっては、相続登記を経由する必要がある
(東京地裁民事執行センターにおいては、相続登記を経ない形式的競売の申立てを認めていない。
当事者に対しては、相続人の協力が得られない場合には代位登記により法定相続分の相続登記を経た上で申立てをするよう教示をするが、被相続人名義のまま申立てがされた場合は、代位登記を経させた上で開始決定をする。)。
※中村さとみほか編著『民事執行の実務　不動産執行編（下）第５版』金融財政事情研究会２０２２年ｐ４３９

あ　共通する前提事情

遺産分割審判の中間処分として競売の決定がなされた後、相続人（共有者）が目的物の共有持分権を第三者に譲渡した

い　他の相続人への譲渡

他の共同相続人に対して共有持分権が移転した場合
→そのまま競売をすることができる

う　第三者への譲渡

第三者に対して共有持分権が移転した場合
第三者の共有持分権は遺産分割の対象から外れる
※最高裁昭和５０年１１月７日参照
詳しくはこちら｜遺産共有と物権共有の混在（遺産譲渡タイプ）における分割手続
→当該第三者の共有持分権をも含めて競売をすることはできない
※伊藤眞ほか編『条解　民事執行法』光文堂２０１９年ｐ１７０７

あ　前提事情

区分所有法に基づく競売を命じる判決が言い渡された
その後、区分所有者（被告）が区分所有権を第三者に譲渡した

い　競売申立権の消滅

区分所有法に基づく競売は、特定の区分所有者の性質に着目して、当該区分所有者との共同生活を解消することを目的としている
→旧区分所有者が受けた競売判決に基づいて、新区分所有者の区分所有権を喪失させることはできない
→競売の申立はできない
※最高裁平成２３年１０月１１日
※伊藤眞ほか編『条解　民事執行法』光文堂２０１９年ｐ１７０７

い　妨害的な区分所有権譲渡への対策

ア　処分禁止の仮処分（否定） 競売妨害目的で区分所有権を譲渡することへの対策として
競売請求訴訟を提起する前段階において、競売権を被保全債権とする処分禁止の仮処分（処分禁止の登記）をすること
→否定されている
※最高裁平成２８年３月１８日
イ　一般条項の適用 法人格否認の法理や通謀虚偽表示を実体法上の根拠として、当該競売判決に基づく競売が許されると解する余地がある
しかし、実体法上の根拠について実質的な審理を要する
→承継補充文書（民事執行法１８１条３項）を提出するためには別途訴えを提起する必要がある
※伊藤眞ほか編『条解　民事執行法』光文堂２０１９年ｐ１７０７