【スワップ取引｜賭博罪の成否｜解釈論｜判例・目的論】
１ スワップ取引｜内容
２ 金利スワップ取引×賭博罪｜基本
３ 通貨スワップ取引×賭博罪｜基本
４ 通貨スワップ取引×賭博罪｜目的論・判例
１ スワップ取引｜内容
『スワップ取引』という種類の取引があります。
『デリバティブ取引』の１つとして分類されています。
本記事では，スワップ取引の適法性について説明します。
まず，スワップ取引の内容についてまとめます。
＜スワップ取引｜内容＞
将来の複数回にわたる『異なるキャッシュフローの交換』を約定する取引
店頭取引が一般的である
いくつかの種類がある
ア 金利スワップ取引イ 通貨スワップ取引
スワップ取引の中の種類によって適法性の考え方も違ってきます。
順に説明します。
２ 金利スワップ取引×賭博罪｜基本
金利スワップ取引と賭博罪との抵触について説明します。
＜金利スワップ取引×賭博罪｜基本＞
あ 金利スワップ取引｜内容
同種通貨間
元本交換を行わない
い 固定金利vs固定金利
『偶然の支配』がない
→賭博罪は成立しない
う 一部が変動金利
『金利差』相当部分について『得喪』が生じる
→賭博罪の構成要件に該当する
※福島良治『スワップディーラーは常習賭博犯！？その１』金融法務事情１３６９号ｐ９３
３ 通貨スワップ取引×賭博罪｜基本
通貨スワップ取引と賭博罪との抵触について説明します。
＜通貨スワップ取引×賭博罪｜基本＞
あ 通貨スワップ｜内容
異種通貨間
元本交換を行う
い 賭博罪の成否
全部の交換
→『得喪』に該当しない
→賭博罪は成立しない方向性
※山下友信・神田秀樹『金融商品取引法概説』有斐閣２０１０年ｐ４４
上記は，解釈の方向性です。
具体的事例についての判例があります。
次に説明します。
４ 通貨スワップ取引×賭博罪｜目的論・判例
通貨スワップ取引に関する判例を紹介します。
『目的』によって適法性を判断する，という見解が取られています。
＜通貨スワップ取引×賭博罪｜目的論・判例＞
あ 基本的な目的＝リスクヘッジ
『通貨スワップ取引』により，為替変動に伴う危険を回避できる
実需に応じた外貨による決済を行う場合に有用である
い 投機目的の併存
市場における取引全体の円滑な運用が必要である
危険回避目的で取引する者だけでは市場取引が機能しない
投機目的で取引する者も必要になる
う 投機目的×賭博罪
投機目的での取引の対象とされることがある
このことのみをもって，公序良俗違反とはいえない
＝違法・賭博罪成立とは言えない
※東京地裁平成１０年７月１７日
