【刑法上の正当防衛｜必要性・相当性｜過剰防衛＝任意的減免】
１ 刑法上の正当防衛｜基本的事項
２ 刑法上の正当防衛｜『やむを得ず』の解釈論→必要性・相当性
３ 刑法上の正当防衛｜必要性・相当性の程度
４ 刑法上の正当防衛｜相当性をオーバー→過剰防衛｜任意的減免
本記事では，刑法上の正当防衛について説明します。
１ 刑法上の正当防衛｜基本的事項
形式的に『犯罪行為』でも特殊事情があれば法的責任が生じません。
代表的な制度として『正当防衛』があります。
民法上も，ややマイナーですが『正当防衛』はあります。
本記事では刑法上の正当防衛について説明します。
まずは正当防衛の基本事項をまとめます。
＜刑法｜正当防衛の要件＞
あ 前提事情
ア 急迫性の侵害イ 侵害が不正である
い 防衛行為
ア 目的＝自己または他人の権利防衛イ 『やむを得ず』にした；必要性・相当性（※１）
防衛・反撃行為の程度
ウ 防衛の意思
う 効果
違法性が阻却される→無罪となる
※刑法３６条１項
２ 刑法上の正当防衛｜『やむを得ず』の解釈論→必要性・相当性
正当防衛の要件の中に『必要性・相当性』があります。
条文上の『やむを得ず』の解釈のことです。
＜必要性・相当性（上記※１）＞
あ 『補充性』は要求されない
防衛行為が侵害排除or回避のための『唯一の手段』であることを要しない
※大判昭和２年１２月２０日
い 緩和する→『必要性・相当性』
ア 法益保全のための必要性があればよいイ 侵害行為を排除するために『必要な合理的手段の１つであればよいウ 『反撃行為による結果』が『防衛した法益』よりも大きくてもよい
※判例・通説
※堀籠幸男『正当防衛２ 防衛の正当性 刑法の基本判例』ｐ２８
現実的な『正当防衛』のシーンでは恐怖心・敵対心・怒りなどからテンションが非常に上がっています。
そこである程度の『過剰』は当然の前提であり，許容される，という考え方があるのです。
３ 刑法上の正当防衛｜必要性・相当性の程度
正当防衛はある程度『過剰』であることも許容されます（前述）。
逆に『著しく均衡を欠く』まで行くと，正当防衛にならないことになります。
＜正当防衛｜『必要性・相当性』の程度＞
『防衛行為による結果』と『防衛した法益』が著しく均衡を欠く場合
→『過剰防衛』＝有罪となる
※最高裁昭和４４年１２月４日
※大判昭和３年６月１９日
※団藤『刑法綱要総論第３版』ｐ２３８
※平野・前掲★ｐ２３９，２４４
４ 刑法上の正当防衛｜相当性をオーバー→過剰防衛｜任意的減免
正当防衛のはずだけど，反撃が『相当性』を超えた場合は『過剰防衛』となります。
＜過剰防衛＞
あ 過剰防衛となる事情
正当防衛の『相当性』以外の要件を満たす
防衛・反撃行為が『相当性』を超えた
い 過剰防衛の効果＝任意的減免
裁判所は刑の軽減・免除をすることができる
ア 軽減できるイ 免除できるウ 軽減・免除をしないこともできる
※刑法３６条２項
